Les entreprises étrangères dans les marchés publics en Turquie

Les marchés de travaux, de fournitures et de conseil lancés par les administrations publiques turques ne sont pas réservés aux seules entreprises turques ; les personnes physiques et morales étrangères peuvent elles aussi soumettre des offres. Cette participation n'est toutefois pas inconditionnelle. La loi n° 4734 sur les marchés publics reconnaît au pouvoir adjudicateur la faculté de prévoir certaines mesures en faveur des soumissionnaires nationaux et attend des soumissionnaires étrangers un dossier plus exigeant en matière de documents, de traductions et de certifications. Pour les investisseurs étrangers intéressés par des projets touristiques, énergétiques et d'infrastructure à Antalya, lire correctement ces règles dès le départ est l'antidote le plus efficace contre une exclusion ultérieure.

Les entreprises étrangères peuvent-elles participer aux marchés publics en Turquie ?

L'approche fondamentale de la loi sur les marchés publics est l'ouverture. L'article 4 définit le « soumissionnaire » comme le fournisseur, le prestataire de services ou l'entrepreneur de travaux qui présente une offre pour un marché de biens, de services ou de travaux, et cette définition ne comporte aucune condition de nationalité. Le « soumissionnaire national » englobe les personnes physiques ressortissantes de la République de Turquie ainsi que les personnes morales constituées conformément au droit turc ; les personnes physiques et morales étrangères qui échappent à cette définition participent en qualité de « soumissionnaires étrangers ».

Cela signifie qu'en règle générale, un marché est ouvert tant aux soumissionnaires nationaux qu'étrangers. L'exception tient à ce que le pouvoir adjudicateur peut, dans les cas limités que la loi autorise, réserver le marché aux seuls soumissionnaires nationaux. Lorsque le coût estimé est inférieur à la valeur seuil, l'administration peut prévoir que seuls les soumissionnaires nationaux seront admis (art. 63/a). Ce choix doit être expressément indiqué dans l'avis et dans le cahier des charges administratif (art. 24, 25, 27) ; une entreprise étrangère doit donc vérifier l'existence d'une telle restriction dans les documents du marché avant de préparer son offre.

Avantage de prix du soumissionnaire national et réciprocité

Le mécanisme le plus déterminant auquel se heurte un soumissionnaire étranger est l'avantage de prix accordé en faveur des soumissionnaires nationaux. Aux termes de l'article 63, dans les marchés de services et de travaux, l'administration peut accorder un avantage de prix pouvant aller jusqu'à 15 pour cent en faveur des soumissionnaires nationaux ; dans les marchés de fournitures, un avantage comparable pouvant atteindre 15 pour cent peut être consenti aux soumissionnaires proposant un produit national, et pour certains biens de moyenne et haute technologie ainsi que pour les logiciels nationaux, il est même obligatoire. L'avantage joue au stade de l'attribution (art. 40) : lors de la détermination de l'offre la plus avantageuse, un coefficient favorable est appliqué au prix du soumissionnaire national, ce qui peut directement éroder la compétitivité du soumissionnaire étranger.

Le principe de réciprocité complète ce tableau. L'article 53 habilite l'Autorité des marchés publics à proposer au Président d'empêcher la participation aux marchés en Turquie des soumissionnaires d'un pays donné, lorsqu'il est établi que les soumissionnaires turcs sont empêchés de participer aux marchés lancés dans ce pays. En pratique, cela signifie que la relation de réciprocité entre le pays d'origine du soumissionnaire étranger et la Turquie peut influer sur sa position dans certains marchés.

Documents de capacité exigés du soumissionnaire étranger

En participant à un marché, une entreprise étrangère doit justifier qu'elle remplit les critères de capacité économique et financière ainsi que de capacité professionnelle et technique fixés à l'article 10. La capacité économique et financière est attestée par des lettres de référence bancaire, des bilans et des documents établissant le chiffre d'affaires ; la capacité professionnelle et technique, par des attestations d'expérience de travaux et des certificats relatifs à la qualité et à la capacité.

Le point crucial pour le soumissionnaire étranger est la validité formelle de ces documents. Les extraits du registre du commerce, les spécimens de signature et les attestations d'achèvement de travaux établis à l'étranger doivent être certifiés par une apostille des autorités du pays d'émission (dans le cadre de la Convention de La Haye sur l'apostille) ou, pour les pays non parties à cette convention, légalisés par le consulat turc. Les documents doivent ensuite être traduits en turc par un traducteur assermenté ou un notaire. Les règlements d'application des marchés régissent en détail cette procédure de certification et de traduction ; un seul document manquant ou irrégulièrement certifié peut, à lui seul, entraîner l'exclusion de l'offre de l'évaluation. La loi accorde en outre aux soumissionnaires étrangers certains délais supplémentaires pour les notifications et l'invitation à signer le contrat (art. 42, 65).

Exclusion des marchés et sa portée transfrontalière

L'article 58 prévoit une décision d'exclusion des marchés à l'encontre des soumissionnaires qui commettent des actes et comportements prohibés, ainsi que de ceux qui, s'étant vu attribuer le marché, ne signent pas le contrat. Selon la nature de l'acte, la durée va d'un an au moins à deux ans, et en cas de non-signature du contrat, de six mois à un an. Cette exclusion couvre les marchés de l'ensemble des institutions et organismes publics, y compris les administrations exceptées ; les décisions sont publiées au Journal officiel et prennent effet à la date de publication.

Le régime d'exclusion s'étend également aux associés : dans les sociétés de capitaux, les associés détenant plus de la moitié du capital, et dans les sociétés de personnes, l'ensemble des associés peuvent être touchés par l'exclusion. Ainsi, la structure de participation et les filiales d'une entreprise étrangère en Turquie peuvent être exposées à une exclusion étendue en raison d'une seule erreur dans un marché. L'Autorité des marchés publics tient un registre des personnes exclues et la vérification préalable à la signature du contrat est obligatoire, ce qui confère en fait à l'exclusion un effet de suivi transfrontalier.

Réclamation, réclamation sur recours et voie de la juridiction administrative

Si un soumissionnaire étranger estime qu'un acte de la procédure de passation est illégal, il adresse d'abord une réclamation au pouvoir adjudicateur. En règle générale, cette réclamation doit être formée dans les dix jours suivant le jour où l'illégalité a été connue et avant la signature du contrat (art. 55). L'administration rend sa décision motivée dans un délai de dix jours. Le soumissionnaire non satisfait de cette décision peut former une réclamation sur recours devant l'Autorité des marchés publics dans les dix jours suivant la notification de la décision (art. 56). L'Autorité rend sa décision définitive, en règle générale, dans les vingt jours ; elle peut rejeter la réclamation, ordonner une mesure corrective ou annuler le marché (art. 54).

La décision définitive de l'Autorité n'est pas la fin du parcours. Aux termes de l'article 57, ces décisions peuvent être contestées devant les tribunaux de la République de Turquie, et de telles affaires sont jugées en priorité. En pratique, les recours en annulation contre les décisions du Conseil des marchés publics sont introduits devant la juridiction administrative. Le respect scrupuleux des délais ainsi que des règles de procédure et de forme est indispensable ; si les délais brefs et impératifs sont laissés passer, la réclamation du soumissionnaire étranger peut être rejetée sans examen au fond, quand bien même il aurait raison.

Questions fréquentes

Une entreprise étrangère peut-elle participer sans ouvrir de succursale en Turquie ?

Dans la plupart des marchés, un soumissionnaire étranger peut présenter directement son offre en tant que personne morale étrangère, sans constituer de succursale en Turquie. Toutefois, pour certains travaux, les documents du marché peuvent imposer des conditions telles qu'une représentation locale, un groupement momentané d'entreprises ou l'indication d'une adresse de notification en Turquie. Il convient d'examiner le cahier des charges administratif correspondant avant d'arrêter la structure de participation.

L'avantage de prix du soumissionnaire national s'applique-t-il à chaque marché ?

Non. L'avantage de prix n'est pas obligatoire mais dépend du choix de l'administration ; pour certains groupes de produits nationaux, il devient obligatoire. Son application ou non est expressément indiquée dans l'avis et le cahier des charges administratif. Son taux et sa portée doivent donc être confirmés à partir des documents avant de soumissionner.

Les documents obtenus à l'étranger sont-ils valables en Turquie ?

Ils le sont, mais sous réserve d'une condition de forme. Les documents doivent porter une apostille ou une certification consulaire et être accompagnés de traductions assermentées en turc. L'absence de certification ou de traduction peut entraîner la mise à l'écart de l'offre lors de l'évaluation, même si le document est correct sur le fond.

Puis-je engager directement une action en justice contre une décision de la KİK ?

La réclamation sur recours est, en règle générale, une voie de recours administratif qui doit être épuisée avant l'action en justice. Une fois que l'Autorité des marchés publics a rendu sa décision définitive, un recours en annulation contre cette décision peut être introduit devant la juridiction administrative. Les délais étant très courts, il est important d'obtenir un accompagnement juridique dès la notification de la décision.

Comment Mona Hukuk peut vous aider

Notre équipe à Antalya conseille les entreprises étrangères pour leur participation aux marchés publics : constitution du dossier de capacité, gestion des processus d'apostille et de traduction assermentée, évaluation de l'avantage du soumissionnaire national et de la réciprocité, dépôt de réclamations et de réclamations sur recours, ainsi que conduite des procédures devant la juridiction administrative contre les décisions du Conseil des marchés publics. Nous œuvrons à réduire au minimum la marge d'erreur sous la pression de votre calendrier d'appels d'offres.

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