Droits des créanciers lors des fusions et scissions de sociétés en Turquie

Lorsqu'une société turque fusionne avec une autre ou répartit ses activités entre plusieurs sociétés, les banques, fournisseurs et autres créanciers auxquels elle doit de l'argent se trouvent face à une incertitude bien réelle : la personne morale qui répond de la dette peut changer, le patrimoine peut être divisé, ou l'obligation peut être réaffectée à une société tout à fait différente. Pour contrebalancer ce risque, le Code de commerce turc (CCT, loi n° 6102) accorde aux créanciers un ensemble de protections spécifiques. Ce guide ne traite pas de la mécanique de l'opération de fusion ou de scission elle-même — celle-ci fait l'objet de notre guide distinct consacré aux fusions-acquisitions, qui aborde la due diligence, le contrat de cession de parts et le closing —, mais se concentre exclusivement sur ce à quoi le créancier a droit lorsqu'une telle opération intervient.

Le fondement juridique de la protection du créancier

Le CCT garantit les droits des créanciers au moyen de deux instruments essentiels : le droit d'exiger une garantie et la responsabilité solidaire. La protection des créanciers est régie, en matière de fusion, par les art. 157-158 du CCT et, en matière de scission, par les art. 174-176. Les deux régimes obéissent à une même logique : le créancier doit être informé de l'opération (publication) et se voir offrir la possibilité de faire garantir sa créance. L'objectif est de préserver, pendant un délai déterminé, la confiance que le créancier avait placée dans le patrimoine initial de la société, même après que l'opération a été valablement réalisée.

Les droits du créancier en cas de fusion

En vertu de l'art. 157 du CCT, les sociétés participant à une fusion doivent informer leurs créanciers de leurs droits par un avis publié trois fois, à des intervalles de sept jours, au Journal du registre du commerce turc, ainsi que sur leurs sites internet. Cette exigence de publication constitue la garantie procédurale qui permet au créancier de prendre connaissance de l'opération et d'agir en temps utile.

Une fois l'avis publié, si les créanciers se manifestent dans les trois mois suivant la prise d'effet juridique de la fusion, la société absorbante doit garantir leurs créances. La société débitrice peut, en alternative, régler directement la dette au lieu de fournir une garantie, à condition qu'il soit établi que les autres créanciers n'en subiront aucun préjudice.

L'art. 158 du CCT ajoute une seconde couche de protection. Les associés qui répondaient personnellement des dettes de la société transférée avant la fusion en restent tenus après celle-ci — pour autant que la dette soit née avant la publication de la décision de fusion. Les actions fondées sur cette responsabilité personnelle se prescrivent par trois ans à compter de la date de publication ; lorsque la créance devient exigible après la publication, le délai court à compter de la date d'exigibilité. Pour les obligations émises par offre au public, la responsabilité subsiste jusqu'à leur remboursement.

Les droits du créancier et la responsabilité solidaire en cas de scission

La scission comporte un risque plus élevé pour le créancier, car le patrimoine de la société est réparti entre plusieurs entités. L'art. 174 du CCT impose aux sociétés participant à la scission d'inviter leurs créanciers — de la même manière que dans la fusion, par un avis publié trois fois, à des intervalles de sept jours, au Journal du registre du commerce et sur le site internet — à déclarer leurs créances et à exiger une garantie.

En vertu de l'art. 175 du CCT, les sociétés participantes doivent garantir les créances des créanciers qui se manifestent dans les trois mois suivant la date de publication des avis. Il convient de relever une différence importante quant au point de départ du délai : dans la fusion, le délai court à compter de la prise d'effet de l'opération, tandis que dans la scission, il court à compter de la date de publication.

La garantie la plus solide pour le créancier en cas de scission est la responsabilité solidaire. Aux termes de l'art. 176 du CCT, la société à laquelle le contrat de scission attribue la dette répond au premier degré ; si cette société n'exécute pas, les autres sociétés participant à la scission répondent au second degré, solidairement. Toutefois, ces sociétés de second degré ne peuvent être poursuivies que si la créance n'était pas garantie et que l'une des conditions prévues par la loi est réunie — par exemple, la société de premier degré est devenue insolvable, a obtenu un concordat, réunit les conditions de délivrance d'un certificat d'insolvabilité définitive, ou a transféré son siège à l'étranger de sorte qu'elle ne peut plus être poursuivie en Turquie.

Son articulation avec la due diligence

Cette protection légale ne se substitue pas à la due diligence juridique et financière menée par l'acquéreur : elle la complète. La due diligence examinée dans notre guide sur les fusions-acquisitions protège avant tout l'acquéreur contre les passifs cachés de la société cible ; les dispositions du CCT relatives aux créanciers protègent en revanche le créancier existant contre l'opération elle-même. Un avocat spécialisé en opérations expérimenté planifie dès le départ le calendrier des publications, les éventuelles demandes de garantie et l'exposition à la responsabilité solidaire lorsqu'il rédige le contrat de fusion ou de scission ; à défaut, les réclamations de créanciers qui surgissent après le closing peuvent retarder l'opération et en accroître le coût.

Guide pratique pour les créanciers étrangers

Une banque étrangère ayant prêté à une société turque, ou un fournisseur étranger qui lui vend des biens, apprend souvent tardivement que son débiteur fait l'objet d'une fusion ou d'une scission. Pour protéger votre position :

• Surveillez le Journal du registre du commerce : les avis y sont publiés. Insérer dans vos contrats une obligation de notification en cas de changement de contrôle (clause de changement de contrôle / de notification) constitue l'outil d'alerte précoce le plus efficace.
• Ne laissez pas passer les délais : la demande de garantie doit être formée dans les trois mois — à compter de la prise d'effet de l'opération dans une fusion, et à compter de la date de publication dans une scission.
• Formulez la demande par écrit et sous une forme probante : une mise en demeure notariée ou une demande écrite susceptible d'inscription est préférable.
• Cartographiez la responsabilité solidaire : dans une scission, déterminez à l'avance à quelle société la dette a été attribuée et quelles sociétés supportent la responsabilité de second degré.

Foire aux questions

Puis-je arrêter l'opération en m'opposant à la fusion ? Non. Le droit du créancier n'est pas de bloquer l'opération, mais de faire garantir sa créance. L'opération peut se réaliser valablement ; la protection du créancier passe par la demande de garantie et la responsabilité solidaire.

Que se passe-t-il si je laisse passer le délai de demande de garantie ? Une fois écoulé le délai de trois mois, le droit d'exiger une garantie s'éteint en principe. Toutefois, la responsabilité personnelle des associés dans une fusion (art. 158) et la responsabilité solidaire dans une scission (art. 176) offrent des voies supplémentaires, mobilisables sous certaines conditions.

La société peut-elle payer ma dette au lieu de fournir une garantie ? Oui. Les art. 157 et 175 permettent tous deux à la société de régler directement la dette au lieu de constituer une garantie, à condition qu'il soit établi que les autres créanciers n'en subiront aucun préjudice.

Le créancier étranger jouit-il de ces droits à égalité avec le créancier turc ? Oui. Le CCT n'opère aucune distinction fondée sur la nationalité en matière de protection des créanciers ; les banques, fournisseurs et obligataires étrangers sont soumis aux mêmes délais et aux mêmes droits.

Comment Mona Hukuk peut vous aider

Chez Mona Hukuk, nous accompagnons les créanciers nationaux et étrangers d'une société turque engagée dans une fusion ou une scission : suivi des publications, présentation en temps utile des demandes de garantie, analyse de la responsabilité solidaire et, le cas échéant, procédures contentieuses et d'exécution. Nous conseillons de même les sociétés qui réalisent ces opérations afin de planifier correctement, dès le départ, leurs obligations à l'égard des créanciers.

Pour un conseil à Antalya, écrivez-nous à contact@monahukuk.com ou appelez le +90 (242) 606 14 32.